Tutela del consumatore - Il commercio elettronico, internet - Avv. Daniele Lussana

Tutela del Consumatore, Codice
del Consumo e Mercato europeo
13 febbraio 2016
Avv. Daniele Lussana
Il commercio elettronico, internet
Tutela del Consumatore, Codice del Consumo e Mercato
europeo - www.formazionetutelaconsumatori.it

Normativa applicabile al
commercio elettronico
Esistono regole specifiche per l’e-commerce?

Esistono norme che stabiliscono quale deve
essere il contenuto specifico di un sito web?
• Direttiva 2000/31/CE (“sul commercio elettronico”)
• D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione)
• Codice civile e altre fonti extra codice
• art. 2250 (“indicazione negli atti e nella corrispondenza”)
• (altro)
• D.Lgs 196/2003 (T.U. Privacy)
• Codice del consumo

Direttiva sul commercio elettronico
• Fonte Comunitaria (armonizzazione leggi degli stati UE)
• Recepita dal D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione)
• Impone di indicare (art. 7):
• Il nome, denominazione, ragione sociale del “prestatore”
• suo domicilio o sede legale
• estremi per contattare il “prestatore” (almeno e-mail)
• n. REA, elementi di individuazione, licenze, permessi
• […]
• numero di partita IVA
• prezzi e tariffe, esponendo costi di consegna, imposte, ecc.
• attività consentite al consumatore

Art. 2250 codice civile
• Fonte nazionale, relativa alle sole società:
• […] devono essere indicati la sede della società e l'ufficio del
registro delle imprese presso il quale questa è iscritta e il numero
d'iscrizione.
• Il capitale delle società [di capitali] indicato secondo la somma
effettivamente versata e quale risulta esistente dall'ultimo
bilancio.
• [se] la società è in liquidazione
• [se srl, se è a] unico socio

Art. 2250 codice civile [segue]
• ultimo comma
“Le società […] che dispongono di uno spazio elettronico destinato
alla comunicazione collegato ad una rete telematica ad accesso
pubblico forniscono, attraverso tale mezzo, tutte le informazioni di cui
[sopra]”

Ancora (al di fuori del codice civile…):
• art. 35 D.P.R. 633/1972
• indicare partita IVA
• art. 2497-bis c.c.
• indicare se la società è soggetta a direzione e coordinamento
nell’ambito di un gruppo.

T.U. Privacy
• Art. 13 “informativa”:
1. L'interessato o la persona presso la quale sono raccolti i dati personali
sono previamente informati oralmente o per iscritto circa:
a) le finalità e le modalità del trattamento [= raccolta di dati]
[…]
f) gli estremi identificativi del titolare e, se designati, del rappresentante
nel territorio dello Stato ai sensi dell'articolo 5 e del responsabile. Quando
il titolare ha designato più responsabili è indicato almeno uno di essi,
indicando il sito della rete di comunicazione o le modalità attraverso le
quali è conoscibile in modo agevole l'elenco aggiornato dei responsabili.

Codice del Consumo
• Ne parleremo dopo

Perché ci interessa il contenuto di un sito?
• Tutte le norme che obbligano il prestatore di servizi a
indicare suoi dati ci aiutano ad individuare la nostra
controparte contrattuale, mediante:
- dati obbligatori (denominazione, partita IVA, ecc)
- eventuali recapiti (anche nella privacy!)
- nominativi di soggetti con cui interloquire
E se il prestatore non lo fa…?

ci sono delle sanzioni…
• Art. 21 D.Lgs 70/2003
Sanzione amministrativa pecuniaria da 103 euro a 10.000 euro
[raddoppiabili]
• Art. 2630 c.c.
Chiunque, essendovi tenuto per legge a causa delle funzioni rivestite in una
società […] omette di eseguire, nei termini prescritti, denunce,
comunicazioni o depositi […] è punito con la sanzione amministrativa
pecuniaria da 206 euro a 2.065 euro.
• Art. 161 T.U. Privacy
La violazione delle disposizioni di cui all'articolo 13 è punita con la sanzione
amministrativa del pagamento di una somma da 6.000 a 36.000 euro.

in ogni caso, posso…
• verificare di chi è la piattaforma (sito web): WHOIS
protocollo di rete che consente, mediante l'interrogazione (query) di
appositi database, di ottenere informazioni riguardanti l'intestatario di
un dominio.
• verificare chi sto pagando
Tramite il bonifico, paypal, eventuale fattura…)
• attenzione però al business model del venditore
• Amazon vende beni / offre la piattaforma (marketplace virtuale)
• Ebay offre solo la piattaforma (ebay non vende prodotti)

Il DLgs 70/2003 prevede anche che (art. 12)…
se il contratto è concluso telematicamente (cioè tramite una apposita
piattaforma web e non via e-mail o simili) debbano essere indicate:
• le varie fasi per la conclusione del contratto
• il modo in cui il contratto sarà archiviato
• i mezzi tecnici per individuare e correggere gli errori
• eventuali codici di condotta cui si aderisce
• le lingue a disposizione per concludere il contratto
• gli eventuali strumenti per la composizione delle controversie
• clausole e condizioni del contratto (salvabili)

…e che (art. 13):
• Il prestatore deve “accusare ricevuta” dell’ordine
• senza ritardo
• telematicamente
• La ricevuta deve contenere un riepilogo (dettagliato) di:
• condizioni generali (quelle che si applicano a tutti i contratti)
• e particolari (il prezzo e le caratteristiche del singolo bene/servizio)
• dettagli del prodotto,
• mezzi di pagamento consentiti,
• recesso,
• costi (spedizione) e tributi

Di nuovo: e se non lo fa?
• solo sanzione amministrativa
• non c’è un’incidenza sul contratto in termini civilistici
(il contratto è e resta valido)
• l’omessa ricevuta dell’ordine potrebbe essere conveniente per
l’utente: la ricevuta automatica (inoltrata dal sistema come nella
gran parte dei casi, e non da un essere umano) preclude
l’esercizio del diritto di revoca della proposta anteriormente
all’accettazione di cui all’art. 1328 cc

Vendita B2C via e-commerce:
si applicano sia Codice del Cons. che DLgs 70/2003
Il codice del consumo rimanda alla disciplina del DLgs 70/2003:
Art. 68 - Rinvio
Alle offerte di servizi della società dell’informazione, effettuate ai
consumatori per via elettronica, si applicano, per gli aspetti no
disciplinati dal presente codice, le disposizioni di cui al decreto
legislativo 9 aprile 2003, n. 70, recante attuazione della direttiva
2000/31/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, dell’8 giugno
2000 […]

Codice del Consumo:
cenni sulla disciplina
A seconda di cosa viene offerto, cambia la disciplina:
• Potrei offrire beni a soggetti “consumatori”
• Applicabile la normativa del D.Lgs 206/2005 - Codice del Consumo
(art. 6 e ss)
• Potrei offrire solo servizi a soggetti “consumatori”
• Applicabile la normativa del D.Lgs 206/2005 - Codice del Consumo
(artt. 49 e ss: obblighi di informazione nei contratti a distanza […])

Caratteristiche beni
Art. 6 - Contenuto minimo delle informazioni
I prodotti o le confezioni dei prodotti destinati al consumatore […] riportano,
chiaramente visibili e leggibili, almeno le indicazioni relative:
a) alla denominazione legale o merceologica del prodotto;
b) al nome o ragione sociale o marchio e alla sede legale del produttore […];
c) al Paese di origine se situato fuori dell'Unione europea;
d) all'eventuale presenza di materiali o sostanze che possono arrecare danno
all'uomo, alle cose o all'ambiente;
e) ai materiali impiegati ed ai metodi di lavorazione ove questi siano determinanti
per la qualità o le caratteristiche merceologiche del prodotto;
f) alle istruzioni, alle eventuali precauzioni e alla destinazione d'uso, ove utili […].

Caratteristiche beni [segue]
Art. 7 - Modalità di indicazione
• 1. Le indicazioni di cui all'articolo 6 devono figurare sulle confezioni o
sulle etichette dei prodotti nel momento in cui sono posti in vendita
al consumatore. Le indicazioni di cui al comma 1, lettera f),
dell'articolo 6 possono essere riportate, anziché sulle confezioni o
sulle etichette dei prodotti, su altra documentazione illustrativa che
viene fornita in accompagnamento dei prodotti stessi.

Caratteristiche beni [segue]
Art. 7 - Modalità di indicazione (cit.)
• Indicate […] nel momento in cui sono posti in vendita?
• In un e-commerce, vanno quindi fornite nella pagina dove viene descritto il
prodotto?
• E se non vengono fornite?
• Sanzioni amministrative (art. 12) da 516 euro a 25.823 euro
• Potenziale incidenza sulla volontà contrattuale (es: annullamento per errore)?

Altre informazioni obbligatorie
Art. 49 - obblighi di informazione nei contratti conclusi a distanza [...]
Prima che il consumatore sia vincolato da un contratto a distanza o ne-
goziato fuori dei locali commerciali o da una cor-
rispondente offerta, il professionista fornisce al consumatore le informa-
zioni seguenti, in maniera chiara e comprensibile [...]
- l'indirizzo geografico del venditore, tel, fax e e-mail
- se diverso dall'indirizzo di cui sopra, l'indirizzo per eventuali reclami
- le informazioni sul diritto di recesso del consumatore
- altro ancora

Requisiti di “contenuto” anche nel Cod. del Cons.
Art. 51 - requisiti formali per i contratti a distanza
[...] [analogo al DLgs 70/2003]
4.Se il contratto è concluso a distanza con uno
spazio o un tempo limitato per visualizzare le informazioni, vanno
indicati [subito] almeno:
• le caratteristiche principali dei beni o servizi,
• l'identità del professionista,
• il prezzo totale [sempre comprensivo di imposte],
• il diritto di recesso,
• la durata del contratto […]

Requisiti di “contenuto” anche nel Cod. del Cons.
Art. 51 - requisiti formali per i contratti a distanza
[...] [in più]
3.I siti di e-commerce devono indicare, in maniera chiara e leggibile,
all’”inizio del processo di ordinazione”,
• se si applicano restrizioni alla consegna
• quali mezzi di pagamento sono accettati

Sul diritto di recesso
Diritto di ripensamento (non devo specificare ragioni) esercitabile…
• Nel caso di acquisto di servizi:
• entro 14 gg dalla stipula del contratto
• Nel caso di acquisto di beni:
• entro 14 gg dal ricevimento dei beni
• Se non è mai stata fornita l’informativa sul recesso:
• entro 12 mesi “dopo la fine del periodo di recesso iniziale”

E se il prestatore/professionista è straniero?
Art. 66 ter - Carattere imperativo
1. Se il diritto applicabile al contratto è quello di uno Stato membro
dell'Unione europea, i consumatori residenti in Italia non possono
rinunciare ai diritti conferiti loro dalle disposizioni delle Sezioni da I
a IV del presente Capo.
2. Eventuali clausole contrattuali che escludano o limitino,
direttamente o indirettamente, i diritti derivanti dalle disposizioni
delle Sezioni da I a IV del presente Capo, non vincolano il
consumatore

Dove si conclude il contratto? Quale foro?
Art. 66 bis – Foro competente
1. Per le controversie civili inerenti all'applicazione delle Sezioni da I a
IV del presente capo la competenza territoriale inderogabile è del
giudice del luogo di residenza o di domicilio del consumatore, se
ubicati nel territorio dello Stato.
Il luogo dove sono ospitati i server non rileva.

Disciplina della vessatorietà
Nel codice civile: approccio formale
Nel codice del consumo: approccio sostanziale
…e nell’e-commerce?
• è possibile una doppia sottoscrizione su internet?
• è possibile una trattativa individuale su internet?

nel codice civile
• (art. 1341 cc) […] non hanno effetto, se non sono
specificamente approvate per iscritto, le condizioni che
stabiliscono, a favore di colui che le ha predisposte [elenco
clausole vessatorie]
• sulla sua applicabilità anche al caso del rapporto di
consumo: Cass. Sez. III, 17 marzo 1998, n. 2849
(anteriore al codice del consumo, in epoca di vigenza dell’art. 1469-bis e ss cc)

nel codice del consumo
• (art. 33) Nel contratto concluso tra il consumatore ed il
professionista si considerano vessatorie le clausole che,
malgrado la buona fede, determinano a carico del
consumatore un significativo squilibrio dei diritti e degli
obblighi derivanti dal contratto.
• (art. 36) Le clausole considerate vessatorie ai sensi degli
articoli 33 e 34 sono nulle mentre il contratto rimane
valido per il resto.

nel codice del consumo [segue]
• (Art. 34 comma 4) Non sono vessatorie le clausole o gli elementi di
clausola che siano stati oggetto di trattativa individuale.
[Piuttosto improbabile in una piattaforma di e-commerce]
• (Art. 34 comma5) Nel contratto concluso mediante sottoscrizione
di moduli o formulari predisposti per disciplinare in maniera
uniforme determinati rapporti contrattuali, incombe sul
professionista l'onere di provare che le clausole, o gli elementi di
clausola, malgrado siano dal medesimo unilateralmente predisposti,
siano stati oggetto di specifica trattativa con il consumatore.

Trib. Catanzaro, ordinanza 18.04.2012
depositata il 30.04.2012 (reclamo post 700)
Reperibile all’url http://www.ilcaso.it/giurisprudenza/archivio/7378.pdf
- ricorso ex art 700 cpc di utenti cui era stato sospeso l’account e-bay
- le clausole contrattuali di e-bay prevedevano tale facoltà
- il Tribunale (dopo un reclamo) accoglie il ricorso sul presupposto che:
• si può aderire a un contratto anche mediante “tasto virtuale” (point & click)
• non è però “forma scritta” valida per l’approvazione di clausole vessatorie
• sarebbe necessaria quantomeno la firma digitale

Trib. Catanzaro, ordinanza 18.04.2012
depositata il 30.04.2012 (segue)
- Quasi mai il fornitore di servizi online chiede all’utente di
recapitargli un modulo scritto o di usare la firma digitale
(lede il trust dell’utenza)
- Corollario: in nessun contratto online l’utente approverà
mai validamente delle clausole vessatorie

Contenzioso
e onere probatorio

Tutela amministrativa
• Art 37-bis Codice del Consumo: sistema di tutela amministrativa,
affidato all’Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato
riguardante la vessatorietà di clausole dei contratti B2C competenza
per pratiche commerciali scorrette
• attivato d’ufficio/su segnalazione del consumatore o organizzazioni
• comma 4: “salva la giurisdizione del giudice ordinario sulla validità
delle clausole vessatorie e sul risarcimento del danno”

Tutela amministrativa [segue]
• competenza sempre dell’AGCM (vedasi deliberazione 5 giugno 2014) per
pubblicità ingannevole, pratiche commerciali scorrette, violazione dei
diritti dei consumatori…
sanzioni amministrative pecuniarie sino a € 500.000
Sanzioni (quasi sempre in caso di servizi offerti tramite internet)…
• per omessa informativa ai consumatori, comminate a:
• Expedia, Edreams, Opodo Italia
• per servizi di abbonamento a pagamento nascosti, comminate a:
• Ryanair, Alitalia, eDreams, Airone, Ticketone, eBay, Webloyalty

come effettuare
segnalazioni all’AGCM

Ancora:
Corte europea di giustizia, sez. I, 15 marzo 2012, C-453/10
• Valuta la questione pregiudiziale circa l’interpretazione di una norma di
una direttiva CEE
• Abstract: «Tutela dei consumatori — Contratto di credito al consumo —
Erronea indicazione del tasso annuo effettivo globale — Incidenza delle
pratiche commerciali sleali e delle clausole abusive sulla validità del contratto
nel suo complesso»

Giudizio in sede civile: l’onere probatorio
Cass., Sezioni Unite, sent. n. 13533/2001
• Il creditore della prestazione (in ipotesi: l’utente consumatore)
deve provare la fonte, contrattuale, del suo diritto (cioè le
condizioni di contratto)
• condizioni generali: quelle da pubblicare in forma “salvabile”
sul sito
• ordine (condizioni particolari: cosa ho acquistato?)
• Il debitore (in ipotesi: il professionista) deve provare il proprio
adempimento o il diverso fatto estintivo della sua obbligazione

Onere probatorio
E se l’utente…
• non riceve
conferma scritta del suo ordine
• non dispone
delle condizioni di contratto, o non le conserva
…?

La consegna della copia del contratto
- Diritto positivo del Consumatore:
(Es.: art. 47 del Codice del Consumo) “[...] una copia della nota d'ordine […]
deve essere consegnata al consumatore [...]”
- Esercitabile anche in via monitoria:
“in caso di sussistenza di prova scritta del diritto alla consegna di specifici
documenti può esserne imposta, con decreto ingiuntivo, la consegna
stessa”
• Trib. Bari Sez. II (Decr.), 11 marzo 2003 (citata sopra)
• App. Brescia Sent., 27 ottobre 2007, in Lavoro nella Giur., 2008, 5, 492
• Trib. Varese, 02 novembre 2009

Le condizioni di contratto riportate sul sito
N.B. è vessatoria la clausola che consente al professionista di
modificare unilateralmente le clausole del contratto, ovvero le
caratteristiche del prodotto o del servizio da fornire, senza un
giustificato motivo indicato nel contratto stesso. Ma…
Pagine web:
• Sono nella diretta disponibilità del prestatore / professionista
• Sono facilmente alterabili
Log di sistema:
• Sono nella diretta disponibilità del prestatore / professionista
• Sono facilmente alterabili

Grazie per l’attenzione
Avvertenza: queste slide contengono esclusivamente opinioni personali dell’autore.
presentazione rilasciata con licenza Creative Commons (www.creativecommons.org)
attribuzione - condividi allo stesso modo 3.0 Italia (CC BY-SA 3.0 IT)
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